然而企業(yè)“走出去”之路并不好走，會遇到各種難題，本文將重點(diǎn)探討企業(yè)走出去的稅務(wù)問題。

日前，北京市國稅局從全市1000多家“走出去”企業(yè)中，選擇70多家有代表性的企業(yè)進(jìn)行了問卷調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示，有近80%的企業(yè)因?qū)ν顿Y國的稅收制度不了解，而導(dǎo)致不必要的稅負(fù)增加；當(dāng)在境外遇到稅收歧視時，25%的企業(yè)選擇順從當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)，想要尋求我國稅務(wù)機(jī)關(guān)幫助的企業(yè)不到三成，這一比例與發(fā)達(dá)國家相比還很低。

導(dǎo)致這一狀況的主要原因，一是企業(yè)“走出去”的時間還比較短、經(jīng)驗(yàn)不足，尤其是普遍對稅收問題可能引發(fā)的風(fēng)險重視程度不夠，防控意識不強(qiáng)；二是對國外稅收制度缺乏系統(tǒng)了解，在境外發(fā)生稅收歧視等問題時，不知道利用稅收協(xié)定待遇、政府之間雙邊磋商機(jī)制等手段來維護(hù)自身稅收權(quán)益。

避開境外稅收風(fēng)險有招

企業(yè)在境外投資時普遍需要考慮的稅務(wù)風(fēng)險也是一個企業(yè)實(shí)務(wù)中需要全面考慮的問題，簡單介紹幾點(diǎn)主要的。一是關(guān)注國內(nèi)在規(guī)范居民企業(yè)以及受控外國公司等方面的稅務(wù)風(fēng)險點(diǎn)；二是關(guān)注稅收協(xié)定適用風(fēng)險；三是關(guān)注關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整風(fēng)險；四是關(guān)注派遣員工和當(dāng)?shù)毓蛦T的個人所得稅和社保稅管理風(fēng)險。特別是投資項(xiàng)目涉及OECD和G20成員國這些國家時，還要同時關(guān)注已于近期完成的稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）15項(xiàng)行動計(jì)劃，以及各項(xiàng)成果在全球范圍內(nèi)實(shí)施所帶來的影響。

此外，企業(yè)“走出去”的形式不同，應(yīng)該側(cè)重考慮的稅務(wù)因素也不一樣。

企業(yè)“走出去”大體上的形式有直接對外投資，對外承包工程，對外勞務(wù)合作等，細(xì)分下去又包括剛才提到的EPC模式，PPP（政府與社會資本合作）模式，設(shè)立實(shí)體企業(yè)，海外并購，構(gòu)建海外融資平臺等等。這些模式由于經(jīng)營方式和周期的不同，在稅務(wù)考量方面的側(cè)重點(diǎn)都是不同的，但是有一點(diǎn)是共通的，就是要重視稅務(wù)規(guī)劃，規(guī)避涉稅風(fēng)險。通常，國際上的大型跨國公司都具備先進(jìn)而完善的稅務(wù)管理制度和體系。目前，在這一點(diǎn)上，中國企業(yè)與這些大型跨國公司還是存在一定差異的。借助“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略，我們建議中國企業(yè)在進(jìn)行海外投資的過程中，對海外項(xiàng)目的稅務(wù)風(fēng)險管理給予足夠的重視，建立相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險管理制度、設(shè)立專門的稅務(wù)管理部門或由具備專業(yè)素質(zhì)的人員承擔(dān)稅務(wù)管理崗位職責(zé)，否則將會對中國企業(yè)參與國際市場競爭、打造真正的現(xiàn)代化跨國企業(yè)形成較大的制約和潛在風(fēng)險。

“走出去”企業(yè)遇到境外稅收問題與風(fēng)險，應(yīng)全面了解相關(guān)信息，有針對性地加以應(yīng)對。

——企業(yè)在境外要享受我國與締約對方國家稅收協(xié)定待遇相關(guān)條款的稅收優(yōu)惠時，應(yīng)到我國稅務(wù)機(jī)關(guān)開具《中國稅收居民身份證明》，企業(yè)可以憑此到對方國家稅務(wù)機(jī)關(guān)申請享受協(xié)定待遇。

——企業(yè)在境外遇到涉稅糾紛、歧視待遇，面臨或已經(jīng)造成雙重征稅時，應(yīng)及時向我國稅務(wù)部門反映，并按照相關(guān)規(guī)定申請啟動相互協(xié)商程序，由稅務(wù)總局與締約對方稅務(wù)當(dāng)局展開雙邊磋商，通過政府間正式的磋商機(jī)制來解決稅務(wù)爭端和糾紛，維護(hù)企業(yè)合法經(jīng)濟(jì)利益。

——企業(yè)與境外子公司之間的轉(zhuǎn)讓定價問題，也可以通過雙邊磋商加以解決。企業(yè)在境外被當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查調(diào)整后，可以向我國稅務(wù)機(jī)關(guān)提出啟動轉(zhuǎn)讓定價對應(yīng)調(diào)整的雙邊磋商申請，由兩國稅務(wù)主管當(dāng)局之間進(jìn)行磋商談判，解決企業(yè)重復(fù)征稅問題。

如果企業(yè)與境外子公司關(guān)聯(lián)交易額很大，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)提起雙邊預(yù)約定價申請，通過兩國稅務(wù)當(dāng)局的談判形成雙邊預(yù)約定價安排，使企業(yè)在預(yù)約年度的轉(zhuǎn)讓定價問題得到確定，避免被兩國稅務(wù)機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查的風(fēng)險。

我今天想跟大家交流的是海外并購過程中的稅務(wù)風(fēng)險管理。這個題目目前來講是比較有現(xiàn)實(shí)意義的，因?yàn)橹袊谪瀼亍白叱鋈ァ钡膰覒?zhàn)略，在“一帶一路”上也給予大力的支持，設(shè)立了包括上合組織、亞投行、絲路基金等一系列大的舉措，這些舉措的目的就是要幫助中國企業(yè)，包括國有企業(yè)、央企、民企等等進(jìn)行海外投資，進(jìn)行海外并購。在這樣的時代背景下，我們一起來研究一下海外并購的風(fēng)險管理，應(yīng)該是有比較強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。

這個PPT的準(zhǔn)備是大概在春節(jié)前，我應(yīng)總會計(jì)師協(xié)會的邀請，在一個國際稅務(wù)高端論壇上發(fā)言，這個發(fā)言其實(shí)是針對萬達(dá)集團(tuán)近幾年的一些海外并購，也包括我個人在國際稅收的學(xué)習(xí)和實(shí)踐過程中，初步整理的一些經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，現(xiàn)在想?yún)R報(bào)給大家，也歡迎各位專家給予批評指正。

最近，萬達(dá)集團(tuán)在新聞媒體上比較火，吸引了很多眼球，其中一個重要的方面，就是萬達(dá)比較多的海外并購的動作，比較出名的是去年年底宣布的35億美金收購傳奇影業(yè)。在這之前，我們是收購了美國鐵人三項(xiàng)比賽。然后去年年初，收購瑞士盈方體育。在這中間，是用萬達(dá)院線收購了澳洲Hoyts院線，一系列大的海外并購，都在業(yè)界引起了非常大的反響。

我作為一個稅務(wù)工作者，也都參與了上述的這些海外并購。今天，想跟大家從三個方面來分享一下，海外并購的過程中可能會存在的稅務(wù)風(fēng)險，以及我建議大家采取的稅務(wù)風(fēng)險管控的一些措施。

我交流的三個方面，我形象地把它用十八個字概括出來。首先第一是“走得出、走得穩(wěn)”，是講并購環(huán)節(jié)。第二是“長得大，長得快”，主要是講海外運(yùn)營的環(huán)節(jié)。第三是“拿得回，拿得多”，是講投資回收的階段。

一、海外并購可能存在的六大稅務(wù)風(fēng)險
首先我們來看，在海外并購，也就是投資階段，可能存在的是稅務(wù)風(fēng)險。我通常來講，會把它總結(jié)為三大風(fēng)險，第一是被并購企業(yè)歷史上的經(jīng)營期納稅合規(guī)性的風(fēng)險；第二是重大交易的稅務(wù)風(fēng)險和稅務(wù)影響；第三是影響盈虧的其它稅務(wù)費(fèi)用的風(fēng)險。分為這三個方面來討論一下在并購階段可能產(chǎn)生的這種稅務(wù)風(fēng)險。

1）被并購企業(yè)歷史經(jīng)營期納稅合規(guī)性的風(fēng)險
被并購企業(yè)合規(guī)性的風(fēng)險，大家比較容易理解。就是說，中國企業(yè)投資一家海外的企業(yè)，不管是歐洲，還是美洲，還是非洲等等這些地區(qū)的國家，其實(shí)當(dāng)?shù)氐亩愂窄h(huán)境，當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)政策以及被投資的標(biāo)的企業(yè)在稅法遵從性等等方面存在哪些問題，存在哪些風(fēng)險，其實(shí)我們是很難在短期的盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的。目前看到的大量案例是出現(xiàn)在被并購企業(yè)在歷史經(jīng)營期出現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險。

舉例來講，某國有的企業(yè)收購北歐一家石油公司，我們并購之后，這家石油公司爆出內(nèi)部轉(zhuǎn)讓定價的問題，被對方國家有可能刻意重稅，這個問題有可能導(dǎo)致我們并購企業(yè)所要承擔(dān)的重大稅務(wù)損失。這就是在盡職調(diào)查過程中，沒能發(fā)現(xiàn)經(jīng)營期的稅務(wù)合規(guī)性所存在的稅務(wù)風(fēng)險，所導(dǎo)致的損失。

2）重大交易的稅務(wù)風(fēng)險
交易本身的稅務(wù)重大風(fēng)險和稅務(wù)影響，典型的例子是沃達(dá)豐，當(dāng)年沃達(dá)豐從和記黃埔、和黃電信手里并購印度的一家電信公司，本身整個交易是在海外完成的，依據(jù)通行的國際慣例，交易是一種股權(quán)的間接轉(zhuǎn)讓，所以是在避稅地完成的，原則上既沒有被投資標(biāo)的企業(yè)所在國的稅務(wù)問題，也沒有轉(zhuǎn)讓方的稅務(wù)問題，也沒有收購方的稅務(wù)問題，所以可以把它理解為無稅的交易。

但是交易完成之后，印度國稅局對交易本身提出了質(zhì)疑，認(rèn)為這個交易雖然是在第三方，在避稅地完成的，但實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是在印度境內(nèi)，所以印度稅務(wù)局提出要刻意稅收，當(dāng)然這個稅收金額也是天文數(shù)字的巨量稅收。后續(xù)的節(jié)目很精彩，不停地這種上訴、訴訟，包括從孟買打到高級法院等等。雖然最終沃達(dá)豐暫時獲勝，但據(jù)說印度國稅局還沒有善罷甘休，可能還會提出新的舉措來追繳這一部分的稅款。

這個例子就是指交易過程中本身可能會產(chǎn)生的稅收，如果是收購方不能夠準(zhǔn)確識別，不能夠準(zhǔn)確控制這一部分的風(fēng)險，也會導(dǎo)致并購交易的失敗或是并購交易成本巨額增加。

3）其他的稅務(wù)費(fèi)用風(fēng)險
第三個方面，就是其他的一些稅務(wù)費(fèi)用風(fēng)險，舉例來講，我們通?？赡軙σ恍┒愂詹惶匾?，比如印花稅等等，在國內(nèi)通常印花稅都是忽略不計(jì)，在經(jīng)營預(yù)測、交易并購過程中，因?yàn)楸旧碇挥腥f分之三或是萬分之五的低水平的稅收成本。如果我們以這種慣性思維拿到海外并購過程中去應(yīng)用，就有可能導(dǎo)致巨額的額外稅收，超預(yù)算的稅收成本。

舉例來講，澳洲的印花稅是一個州稅，各個州可能存在比較大的差異，甚至有可能達(dá)到這種交易額百分之幾的量級，如果換算交易的盈利情況分析時，把這塊忽略，就有可能導(dǎo)致額外的預(yù)計(jì)不到的稅收費(fèi)用的增加，導(dǎo)致交易利潤的降低和減少。

4）不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)帶來的稅收風(fēng)險
剛剛談到的是并購過程中可能會出現(xiàn)的三個風(fēng)險，再來談并購過程中可能出現(xiàn)風(fēng)險另外一個方面是什么？就是收購結(jié)構(gòu)不合理性，可能會導(dǎo)致額外的稅務(wù)成本。這個不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)可能會體現(xiàn)在三個方面，首先就是稅收協(xié)定，以及宗主國和標(biāo)的所在國的資本利得的增免稅差異。

舉例來講，現(xiàn)在很多國企，包括一些民企在國外投資的時候，往往是盲目地去復(fù)制別的案例，然后也不加以思考，不加以甄別，就作為自己的投資計(jì)劃，作為自己并購的結(jié)構(gòu)，這種情況有可能會導(dǎo)致額外的稅收負(fù)擔(dān)。

舉例來講，如果一個并購中，我們并購的標(biāo)的企業(yè)假設(shè)是在美國，如果我們用中國企業(yè)第一站投資到香港，然后以香港作為海外投資平臺，用香港公司去收購海外一家標(biāo)的企業(yè)，那我們來分析一下有可能在利潤匯回時產(chǎn)生的稅收成本是多少？

首先標(biāo)的企業(yè)在美國當(dāng)?shù)氐乃枚愗?fù)擔(dān)如果我們考慮聯(lián)邦稅和州稅綜合考慮，平均稅負(fù)大概35%，剩余的65%可能是可以匯出美國的國境，如果美國作為匯出地，匯入地是香港，那就要看美國和香港之間是不是有稅收協(xié)定，不幸的是美國和香港之間是沒有稅收協(xié)定，那就意味著美國公司產(chǎn)生的利潤如果分配給香港的母公司，所要遭受的預(yù)提所得稅的稅率是多少，30%。也就意味著你拿的美國稅后65%。

美國稅后的65%如果分回到香港，在這種情況下，你要再額外交65%乘30%，將近20%的預(yù)提所得稅，同樣是交到美國政府，可以看到這兩塊一加，差不多55%的稅流到美國。

如果你不僅僅從香港投到美國，而且中間又模仿別人，又設(shè)立了中間一系列的避稅地作為風(fēng)險隔離的措施，比如香港投到BVI，再從BVI投到開曼，開曼投到澤西島等等這些避稅地，再投到美國，這里面又帶來問題，就是超出中國所得稅三層抵免的限制。那就意味著美國利潤匯回中國的話，剛才談到美國會征35%企業(yè)所得稅，再加上綜合稅率算下來20%的預(yù)提所得稅，剩下45%拿到中國大陸，由于超出三層抵免限制，那中國稅務(wù)局還要征收25%的企業(yè)所得稅。

這樣算下來，在美國賺的錢，分回到中國大陸的母公司的時候，其實(shí)已經(jīng)所剩無幾了。這就是一個典型的案例，沒有考慮到雙邊稅收協(xié)定的影響，也沒有考慮到所在國稅收抵免的影響，這樣就會帶來額外的稅收負(fù)擔(dān)。

不合理股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致的稅務(wù)成本，第二方面就是國際稅收規(guī)則變化可能會對你的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利的影響。舉例來講，最近包括OECD，G20在推行十五項(xiàng)行動計(jì)劃，十五項(xiàng)行動計(jì)劃叫做BEPS行動計(jì)劃，就是反“稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移行動計(jì)劃”。這BEPS的行動計(jì)劃當(dāng)中，很重要的一點(diǎn)就是反協(xié)定濫用，如果海外投資結(jié)構(gòu)依葫蘆畫瓢、照貓畫虎，利用不適當(dāng)?shù)亩愂諈f(xié)定優(yōu)惠，有可能導(dǎo)致稅收負(fù)擔(dān)。

拿剛才的例子來看，如果稍作分析發(fā)現(xiàn)，美國和香港之間沒有稅收協(xié)定，要交30%的預(yù)提所得稅，如果美國跟歐洲，比如盧森堡和瑞士是有稅收協(xié)定，預(yù)提所得稅稅率是有5%，瑞士跟香港之間有稅收協(xié)定，之間是免稅的，要不要并購美國標(biāo)的企業(yè)時，我搭建一個盧森堡或是瑞士的結(jié)構(gòu)，就充分享受到美國跟瑞士的稅收協(xié)定，然后瑞士跟香港的稅收協(xié)定，同時還會享受到香港跟大陸的稅務(wù)安排等等，這樣看起來是非常完美的計(jì)劃，所有的稅收優(yōu)惠都能夠享受得到。

但是不要忘了，不僅僅是美國，也包括中國等等，對濫用稅收協(xié)定的管理還是非常嚴(yán)格的，如果稅務(wù)局判定你投資的中間國家也就是投資國不具有合理的商業(yè)目的，經(jīng)受不了實(shí)際受利人的測試，美國稅務(wù)局有可能剝奪你的稅收協(xié)定待遇，就是不會給你美國跟瑞士之間5%的稅收協(xié)定優(yōu)惠，相反會按照沒有稅收協(xié)定進(jìn)行重新計(jì)算，會讓你除了5%的之外的25%的稅補(bǔ)交上來，不僅要補(bǔ)交上來，可能還要補(bǔ)交利息和罰金。

那這一塊就會造成額外的稅收損失，也就是籌劃不到位，反而會導(dǎo)致額外的稅收負(fù)擔(dān)。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)第三個方面，就是指國內(nèi)稅法對股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響，舉例來講，中國國內(nèi)的《所得稅法》其實(shí)也是非常完善的，但是國稅總局最近還在修訂，特別是調(diào)整了一個專門文件，意味著如果你在國際稅收用了一些不適當(dāng)?shù)亩悇?wù)籌劃，國稅總局也可以動用反避稅的條款，對你進(jìn)行反避稅，要求你補(bǔ)征在中國的稅款。

舉例來講，我們剛才談到利潤匯回，如果超過三層抵免，匯回到中國大陸，那中國稅務(wù)當(dāng)局還會對你計(jì)征25%的企業(yè)所得稅。有一些人講為了避免這25%的企業(yè)所得稅，我把利潤留在香港，或是留在開曼，就不匯回了，這樣是不是可以避免中國稅務(wù)局的稅收負(fù)擔(dān)呢？但實(shí)際上，有可能會導(dǎo)致更大的風(fēng)險。因?yàn)橹袊枚惙ɡ锩媸怯泻Ｍ馐芸毓镜囊?guī)則，就是講如果海外子公司實(shí)現(xiàn)的利潤留在了被中國企業(yè)控制的海外公司里面，那這個積累利潤的公司所在國或者地區(qū)的稅負(fù)低于中國稅負(fù)50%，又沒有合理的商業(yè)目的，中國稅務(wù)局可以這樣認(rèn)定，這個利潤雖然沒有匯回公司，我們視同你已經(jīng)匯回中國，中國稅務(wù)局依然有權(quán)對你進(jìn)行征稅。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，仍然有可能會導(dǎo)致你額外的稅收負(fù)擔(dān)。

第三個方面，就是不合理的融資結(jié)構(gòu)或是融資方式，也有可能會導(dǎo)致稅收利益的損失。因?yàn)楝F(xiàn)在通常都會這樣理解，海外注冊公司，其實(shí)沒有什么注冊資本的要求，一美元也可以注冊公司，所以大家可能在海外注冊的時候，就用一美元或者是很低的幾千幾萬美元來注冊公司，但這個公司進(jìn)行海外收購可能是幾億美金或是幾十億美金這種大的交易。在這種情況下我們來看可能會造成的稅收損失是什么。

首先以美國為例，如果是股東借款，而且沒有借款合約，沒有約定償還期限，沒有約定借款利息的股東借款，在美國視同權(quán)益性資本投入。意味著在美國如果一美元的注冊公司，由中國大陸或是香港借款十億美金，讓它以十億美金收購當(dāng)?shù)氐臉?biāo)的公司，美國國稅局會把這十億美金直接認(rèn)定為資本金。但這樣就出現(xiàn)一個問題，資本金將來在調(diào)回或者想把它轉(zhuǎn)成利息，這樣又帶來比較大的麻煩。

與此同時，由于你是無償借款，意味著一部分的利潤是從低稅率地區(qū)直接轉(zhuǎn)到像美國這樣高稅率的地區(qū)。如果我們是應(yīng)收利息的借款，從海外收到的利息費(fèi)用，其實(shí)是可以在美國當(dāng)?shù)刈鳛橘M(fèi)用扣除項(xiàng)抵美國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)所得稅。如果不收這個利息，美國國稅局視同為權(quán)益性投資，將來你就永遠(yuǎn)沒有機(jī)會再做利息費(fèi)用的扣除，也就意味著這一部分讓度的利潤，到美國35%，的企業(yè)所得稅，將來再匯出來，比如香港，30%的withholding tax（注：預(yù)扣稅）就跑不掉了。

海外并購第四個方面是什么？剛才談了三個，第一是盡調(diào)（注：盡職調(diào)查），發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的稅務(wù)風(fēng)險；第二是海外投資結(jié)構(gòu)；第三是融資結(jié)構(gòu)；第四個是并購協(xié)議。并購協(xié)議里面其實(shí)對涉稅的條款屈指可數(shù)，我們今天上午在總局大企業(yè)司還在研討企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)控制的風(fēng)險控制框架的設(shè)計(jì)，其實(shí)我們也是做了大量的調(diào)研，包括我自己所處的企業(yè)集團(tuán)，其實(shí)對稅務(wù)的重視程度，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到應(yīng)有的地位。

但其中一個表現(xiàn)，就是在海外并購，以及海外并購的協(xié)議里面，關(guān)于涉稅的條款，其實(shí)是沒有充分進(jìn)行陳述的。這里想提示大家，有兩點(diǎn)：第一，就是要充分利用海外好的并購工具，通過這些并購工具來控制自己在盡調(diào)過程中，或是并購過程中可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。

舉例來講，首先，就是如果我們事先盡調(diào)充分，發(fā)現(xiàn)了稅務(wù)風(fēng)險，我們稅務(wù)風(fēng)險可以給它進(jìn)行一個定價的評估，在定價評估基礎(chǔ)之上，可以在收購條款通過壓低收購價格或是加上這種補(bǔ)償措施等等這些條款去保護(hù)我們投資人的利益。另外一點(diǎn)，我們可以在并購條款當(dāng)中加上單買條款或是購買相應(yīng)的并購保險。通過這些措施來控制在并購過程中可能會出現(xiàn)的不可控的額外的稅務(wù)風(fēng)險和成本。

剛才四個方面談到的是海外并購，這個公司買下來之后就是運(yùn)營階段，運(yùn)營階段也可能面臨大量的稅務(wù)風(fēng)險?？梢源蟾攀崂頌閮深?，第一大類是日常的納稅合規(guī)性的風(fēng)險，第二大類是企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。

5）日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險
日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險包括每一次海外并購，會并購海外的標(biāo)的企業(yè)、實(shí)體公司，為了并購實(shí)體公司，可能還會設(shè)立一系列的SPV公司，這些SPV公司有可能享受協(xié)定待遇，也有可能為了風(fēng)險隔絕，也有可能為了海外融資，或者是做一些債務(wù)性的安排等等，進(jìn)行的一系列的海外公司的設(shè)立。這些海外公司的海外稅務(wù)遵從，也是企業(yè)經(jīng)營過程中必須予以實(shí)時監(jiān)控的對象。通過對海外實(shí)體的這種實(shí)時的監(jiān)控，可以來降低當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)風(fēng)險，以及降低整體的稅務(wù)風(fēng)險。

6）企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險
第二類就是集團(tuán)內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。一項(xiàng)收購之后，可能就會把一個企業(yè)的實(shí)體變成一個集團(tuán)框架下的一部分，集團(tuán)框架下的一個子公司或是分公司，可能就會跟集團(tuán)里的其它企業(yè)發(fā)生業(yè)務(wù)往來，發(fā)生交易。這個交易不管是資金方面的，還是貨物購銷，還是勞務(wù)，還是無形資產(chǎn)等等，不管是什么方面的，這些交易都有可能帶來稅務(wù)風(fēng)險。

大家比較熟悉的轉(zhuǎn)讓定價，這個轉(zhuǎn)讓定價，其實(shí)也是剛才談到的BEPS十五項(xiàng)行動計(jì)劃里面最重要的方面，十五項(xiàng)行動計(jì)劃，我印象中至少有六個行動計(jì)劃是跟轉(zhuǎn)讓定價相關(guān)的。

因?yàn)檫@種集團(tuán)內(nèi)部不同企業(yè)之間交易的定價，直接影響的是不同實(shí)體的利潤水平，通過這種利潤水平的操控，可以達(dá)到優(yōu)化企業(yè)整體稅收負(fù)擔(dān)的目的和效果。當(dāng)然，各國稅務(wù)局對于利用集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行轉(zhuǎn)讓定價避稅是非常關(guān)注，非常敏感的。所以十五個行動計(jì)劃里面專門提出報(bào)告，要求對企業(yè)對集團(tuán)的轉(zhuǎn)讓定價、關(guān)聯(lián)交易和某一個國家內(nèi)的子公司所有轉(zhuǎn)讓定價和關(guān)聯(lián)交易定價原則等等要進(jìn)行匯報(bào)。

這兩塊就是我理解在經(jīng)營過程中可能會面臨到的最主要的稅務(wù)風(fēng)險。

二、海外并購的稅務(wù)風(fēng)險管控
我們剛才識別出這么多的風(fēng)險，“4+2”，6項(xiàng)風(fēng)險，識別這么多的風(fēng)險之后，我們應(yīng)該怎么辦，怎么樣進(jìn)行海外的風(fēng)險管控？同樣我還是分三個階段——投資階段、運(yùn)營階段和退出階段，分別跟大家進(jìn)行討論。

1）投資階段
首先是投資階段，投資階段最重要的工作就是稅務(wù)的盡調(diào)管控。通常分為分為四個部分，首先第一是識別目標(biāo)企業(yè)日常納稅申報(bào)稅務(wù)風(fēng)險。通常來講，這種盡調(diào)報(bào)告都會委托當(dāng)?shù)氐闹薪闄C(jī)構(gòu)做風(fēng)險的識別。我們也會對他們的盡調(diào)報(bào)告重新進(jìn)行審核，然后結(jié)合我們對當(dāng)?shù)囟惙ǖ睦斫?，充分地識別目標(biāo)企業(yè)在當(dāng)?shù)厣a(chǎn)過程中可能出現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險進(jìn)行評估，當(dāng)然評估也會利用一些數(shù)據(jù)庫，比如海外上市公司的數(shù)據(jù)庫，整體的稅收負(fù)擔(dān)水平進(jìn)行評估和測算。

然后第二個方面，就是發(fā)現(xiàn)重大交易的稅務(wù)影響和稅務(wù)風(fēng)險。也就是去審核企業(yè)歷史上已經(jīng)發(fā)生的重大交易可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。通過分析它的交易步驟，交易路徑和交易納稅的結(jié)構(gòu)和情況等等。我們來評估是否有可能產(chǎn)生重大的稅務(wù)影響。

第三步就是在識別前面的日常納稅和重大交易風(fēng)險基礎(chǔ)上對它進(jìn)行量化，量化它的風(fēng)險度和風(fēng)險影響額。通過這兩個方面的量化，來保證我們在談判過程中處于有利地位。

第四步，就是假設(shè)我們不敢保證稅務(wù)盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)了所有應(yīng)該發(fā)現(xiàn)的問題，可能第四個最重要的工作就是在并購協(xié)議里面要強(qiáng)化這種稅務(wù)補(bǔ)償條款，包括賠償、擔(dān)保、保險這樣的補(bǔ)償條款，要把它明確下來，這是在稅務(wù)盡調(diào)階段。

在投資階段，還要做的重要工作，就是股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)定，剛才談到不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)定，會導(dǎo)致額外的雙重、三重，甚至四重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。在這個過程中尤其要慎重考慮海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)其實(shí)是要一事一議的，針對每一個企業(yè)，針對每一個投資標(biāo)的國的情況，要分別進(jìn)行設(shè)計(jì)，照貓畫虎、隨大流這種方式，遲早會帶來稅務(wù)風(fēng)險。

我們通常會建議設(shè)計(jì)股權(quán)收購結(jié)構(gòu)，要考慮三個方面，首先第一，是標(biāo)的所在東道國的稅務(wù)環(huán)境，包括所得稅的稅率，包括股息、利息等等，預(yù)提所得稅和資本利得稅，關(guān)于稅務(wù)居民的規(guī)定，稅收協(xié)定的網(wǎng)絡(luò)，還有反避稅的規(guī)定，還有其他的包括外匯管制，特殊的減免稅等等，這些都要有一個充分的考察。

第二，就是母國，就是宗主國，就是中國，中國的稅務(wù)規(guī)定，包括中國關(guān)于抵免的規(guī)定，關(guān)于反避稅的規(guī)定等等這些都是需要一一進(jìn)行考察的。第三就是中間控股公司，收購的結(jié)構(gòu)，不同的結(jié)構(gòu)對應(yīng)不同的路徑，不同的中間控股公司所在國，這些可能就要有一個綜合的考慮，把東道國、中間國和宗主國等等的稅收協(xié)定和稅收網(wǎng)絡(luò)等等進(jìn)行充分考慮。

在這些投資結(jié)構(gòu)的考慮基礎(chǔ)之上，還要充分考慮企業(yè)自身的經(jīng)營特點(diǎn)。就像剛才談到的，你是用中國大陸直接投美國，還是中國大陸投香港，再投美國。還是中國大陸投瑞士、盧森堡、愛爾蘭，再投美國，還是等等各種組合，這些是跟企業(yè)的實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的。要看會不會有地區(qū)總部在歐洲，將來會不會有歐洲業(yè)務(wù)發(fā)生，才決定要不要用歐洲路徑。如果歐洲路徑不行，是不是可以用日本、韓國還是干脆中國大陸直接投等等，這些都是要充分考慮，充分權(quán)衡的。

然后就是海外融資結(jié)構(gòu)，剛才談到了海外融資，海外投資的融資結(jié)構(gòu)，可能包括這種權(quán)益性的投資、債務(wù)性的融資，也可能包括集團(tuán)內(nèi)部的融資，也可能包括第三方的投資，甚至包括混合性投資，比如可轉(zhuǎn)債等等混合性的投資。

這些可能設(shè)計(jì)得比較科學(xué)、完善，我們就能夠?qū)崿F(xiàn)我們的稅收利益的最大化。像剛才談到的那個例子，我們把盧森堡或是瑞士作為一個融資平臺，使它賦予它融資的功能，然后它通過發(fā)債或是貸款也好，取得了貸款之后，再把它借款給美國，去抵美國35%的企業(yè)所得稅，這些都是非常好的融資結(jié)構(gòu)。這些融資結(jié)構(gòu)要從三個方面來考量，第一是這種直接借款和間接借款的選擇，第二就是股權(quán)和債權(quán)比例的限制。

第三，如果是債權(quán)，就是債權(quán)的期限和利息率的設(shè)計(jì)等等，這些都是要充分進(jìn)行考量。

2）運(yùn)營階段
運(yùn)營階段，主要考慮的是因素，包括組織結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)流程、價值鏈創(chuàng)造的梳理，也包括業(yè)務(wù)流的梳理，以及包括海外公司的身份選擇，包括子公司還是母公司，還是像美國的打勾規(guī)則那樣可以匯總納稅等等，這些可以充分考慮，通過這些充分考慮，來達(dá)到充分享受各種稅收優(yōu)惠，利用全球的稅務(wù)資源來降低你的全球稅務(wù)負(fù)擔(dān)的目的。

談到運(yùn)營階段，我們不得不談的就是跨國供應(yīng)鏈以及關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)控，剛才談到全球BEPS行動計(jì)劃以及中國反避稅工作的強(qiáng)化等等，我們必須對跨國交易進(jìn)行準(zhǔn)備，通過跨國交易的優(yōu)化，來避免可能重新的轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險。這是我們建議的一個方面。

與此同時，我們也要建議，既然是跨國投資，可能就要密切關(guān)注國際稅務(wù)的動向，密切跟主管的稅務(wù)局，不僅僅是中國稅務(wù)局，也包括投資國所在、東道國所在的稅務(wù)局進(jìn)行密切的溝通，了解政策變化的趨向，能夠未雨綢繆地設(shè)計(jì)自己的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

在運(yùn)營階段，剛才談到可以通過稅務(wù)優(yōu)化進(jìn)行全球稅務(wù)的籌劃，舉例來講，比如前段時間，比較熟悉的美國很多的大型公司都在做稅收倒置的稅收安排，也就是用海外很小的小公司，反過來去收購美國國內(nèi)大公司，把公司的總部從美國遷出來，遷到避稅地，比如遷到愛爾蘭這些避稅地的國家，這些籌劃都有可能降低企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，這些也是運(yùn)營階段需要考慮的一些稅務(wù)重點(diǎn)。

另外，海外的利潤中心，海外的無形資產(chǎn)中心、融資中心、融資平臺等等所有這些要綜合運(yùn)用，才能降低全球的稅收負(fù)擔(dān)、稅收成本。

3）退出階段
第三個方面就是退出的風(fēng)險管控，主要是有這樣、四點(diǎn)來考慮。首先是整體轉(zhuǎn)讓，還是部分轉(zhuǎn)讓；第二是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，還是轉(zhuǎn)讓股權(quán)；第三是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司，還是轉(zhuǎn)讓中間控股公司；第四是通過私下轉(zhuǎn)讓還是IPO公開市場轉(zhuǎn)讓等等，這四個方面都是選擇退出時要搭建好的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

通過剛才談到的不同稅務(wù)結(jié)構(gòu)進(jìn)行稅收負(fù)擔(dān)的測算，然后我們能夠?qū)崿F(xiàn)一個最優(yōu)的稅務(wù)退出，來保證我們利益最大化。

母公司承擔(dān)功能過多 費(fèi)用分?jǐn)偤芑靵y
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　目前，企業(yè)發(fā)展集團(tuán)化成為全球趨勢。筆者發(fā)現(xiàn)，我國一些企業(yè)在集團(tuán)化發(fā)展的過程中，由于母公司和子公司的功能定位不清晰，導(dǎo)致母公司承擔(dān)了子公司的眾多職能。特別是一些被“捏合”的集團(tuán)企業(yè)，其管理模式和管理理念遠(yuǎn)未跟上集團(tuán)化擴(kuò)張的腳步，企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部職能劃分和費(fèi)用分?jǐn)偸只靵y，由此引發(fā)很大的稅務(wù)風(fēng)險?！　?/p>

　　◎典型案例◎　　

　　S公司是國有大型能源類集團(tuán)的母公司，亦是A股上市公司。2010年10月份，S公司啟動了一項(xiàng)大型軟件工程研發(fā)項(xiàng)目——A信息系統(tǒng)。A信息系統(tǒng)總投資20.22億元，由S公司委托集團(tuán)內(nèi)子公司開發(fā)。A信息系統(tǒng)共包含11個功能模塊，2012年底開始試運(yùn)行，2013年推廣到集團(tuán)范圍。在A信息系統(tǒng)開發(fā)過程中，所有支出均由S公司負(fù)擔(dān)并列支，而在A信息系統(tǒng)逐步試運(yùn)行乃至推廣使用時，S公司卻并未向其子公司收取任何費(fèi)用。S公司作為母公司，不僅承擔(dān)了系統(tǒng)開發(fā)的職能，而且也承擔(dān)了本應(yīng)由集團(tuán)內(nèi)企業(yè)共同承擔(dān)的開發(fā)費(fèi)用。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，僅出售A信息系統(tǒng)部分功能模塊的收入，就涉及增值稅2億元?！　?/p>

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　在上述案例中，S公司作為母公司，并不具備系統(tǒng)開發(fā)功能和資質(zhì)，雖然委托其子公司開發(fā)，但實(shí)際成本由S公司承擔(dān)。開發(fā)A信息系統(tǒng)的初衷是給全集團(tuán)公司共同使用，受益者是母公司和所有子公司，但S公司獨(dú)自承擔(dān)此項(xiàng)費(fèi)用，未和子公司共同承擔(dān)開發(fā)成本、費(fèi)用；系統(tǒng)開發(fā)完成后，推廣使用時也未就出讓該項(xiàng)無形資產(chǎn)的使用權(quán)，向子公司收取任何費(fèi)用，導(dǎo)致S公司和其子公司無法清晰劃分收益和費(fèi)用，進(jìn)而導(dǎo)致管理上的混亂。　　

　　在實(shí)務(wù)中，母公司和子公司功能重合、費(fèi)用分?jǐn)偛磺宓默F(xiàn)象比較普遍，這極易引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險。在流轉(zhuǎn)稅方面，母公司軟件系統(tǒng)、專利成果等無償提供子公司使用，母公司向子公司無償發(fā)放貸款等均可能涉及增值稅和營業(yè)稅。例如，上述案例中，A信息系統(tǒng)的推廣使用，雖然未收取相應(yīng)費(fèi)用，按照增值稅條例規(guī)定，將自產(chǎn)、委托加工或購進(jìn)的貨物無償贈送其他單位或個人的應(yīng)視同銷售，應(yīng)按銷售軟件產(chǎn)品征收增值稅?！　?/p>

　　在企業(yè)所得稅方面，根據(jù)企業(yè)所得稅法規(guī)定，企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)符合獨(dú)立交易原則。S公司無償提供A信息系統(tǒng)軟件給子公司使用，該關(guān)聯(lián)交易明顯不符合獨(dú)立交易原則。S公司涉及的主要是境內(nèi)關(guān)聯(lián)交易，S公司集團(tuán)內(nèi)子公司稅負(fù)復(fù)雜，包括虧損企業(yè)和低稅率企業(yè)，S公司無償提供A信息系統(tǒng)使用權(quán)，導(dǎo)致利潤轉(zhuǎn)移到子公司，會導(dǎo)致國家稅款的流失?！　?/p>

一套人馬，兩塊牌子 稅務(wù)處理一團(tuán)麻
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　我國大型企業(yè)集團(tuán)中，“一套人馬，兩塊牌子”的現(xiàn)象比較普遍。這一現(xiàn)象導(dǎo)致的直接后果之一，就是關(guān)聯(lián)企業(yè)之間成本費(fèi)用劃分不清，很容易導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險。大型企業(yè)集團(tuán)財(cái)稅負(fù)責(zé)人應(yīng)注意，關(guān)聯(lián)企業(yè)之前的費(fèi)用核算應(yīng)清清楚楚、明明白白，才能規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險?！坝H兄弟也要明算賬?！庇嘘P(guān)專家說?！　?/p>

　　◎典型案例◎　　

　　A公司和B公司同屬于Z集團(tuán)。其中，A公司是Z公司的二級分支機(jī)構(gòu)，屬于商品流通企業(yè)，主要負(fù)責(zé)成品油及化工產(chǎn)品的銷售貿(mào)易、倉儲物流及營銷網(wǎng)絡(luò)建設(shè)等業(yè)務(wù)，在過去5年一直盈利并繳納企業(yè)所得稅；B公司是Z公司的全資子公司，長期虧損。A公司和B公司為同一個法定代表人、同一個注冊地址、同一套管理團(tuán)隊(duì)，是典型的“一套人馬，兩塊牌子”。根據(jù)企業(yè)人員介紹，兩家企業(yè)辦公場所、設(shè)備和人員重合，在實(shí)際使用和會計(jì)核算上都未作明確區(qū)分。對于固定資產(chǎn)，房屋建筑、運(yùn)輸工具、電子設(shè)備、辦公設(shè)備都?xì)wB公司所有，由其承擔(dān)折舊，A公司在2011年向B公司支付房租1277萬元后未再支付任何租金，但辦公樓的裝修、改建支出作為A公司的長期待攤費(fèi)用，分期攤銷；對于人員，除行政保衛(wèi)部20多名員工的工資薪酬、福利費(fèi)和五險一金等在B公司稅前列支外，其他都在A公司稅前扣除了?！　?/p>

　　根據(jù)企業(yè)所得稅法第八條和第十條之規(guī)定，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時，企業(yè)只能扣除實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出；根據(jù)企業(yè)所得稅法第四十一條的規(guī)定和實(shí)質(zhì)重于形式的原則，關(guān)聯(lián)企業(yè)間的期間費(fèi)用發(fā)生額應(yīng)合理分?jǐn)偭兄?。由于A公司和B公司在房屋建筑、辦公設(shè)施和人員完全重合，在實(shí)際工作中沒有區(qū)分，在會計(jì)核算上也沒有作出符合功能風(fēng)險定位的劃分，那么除了銷售費(fèi)用（只有A公司有銷售功能）和財(cái)務(wù)費(fèi)用（資金所有權(quán)在會計(jì)上劃分明確）以外，房屋設(shè)備折舊和維護(hù)支出、紙筆水電等辦公支出、人員薪酬福利和培訓(xùn)支出等其他成本費(fèi)用，即管理費(fèi)用，應(yīng)在兩個公司間合理分?jǐn)?。?jù)測算，盈利企業(yè)A公司在2010年——2014年累計(jì)稅前扣除了應(yīng)由虧損企業(yè)B承擔(dān)的費(fèi)用近1.1億元，應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅逾2700萬元?！　?/p>

　　調(diào)查還發(fā)現(xiàn)，存在“一套人馬，兩塊牌子”現(xiàn)象的企業(yè)，有的至今還在共用一本賬，共享一個銀行賬號。　　

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　不可否認(rèn)，企業(yè)存在“一套人馬，兩塊牌子”的現(xiàn)象有歷史原因，但是這類企業(yè)頻頻出現(xiàn)較高的稅務(wù)風(fēng)險，說明這些企業(yè)高層人員稅務(wù)風(fēng)險防范意識淡薄。許多企業(yè)集團(tuán)的管理層認(rèn)為，集團(tuán)成員企業(yè)是“一家”，“兩塊牌子，一套人馬”的兩家企業(yè)更是“不分你我”，費(fèi)用在哪個公司列支都沒有關(guān)系；還有一些企業(yè)集團(tuán)的管理層認(rèn)為，母公司為子公司列支費(fèi)用、兄弟公司之間相互承擔(dān)費(fèi)用是普遍存在的現(xiàn)象，是“行業(yè)慣例”，也無需特別納稅調(diào)整。殊不知，這樣不僅會讓企業(yè)管理混亂，還會帶來違反會計(jì)和稅收相關(guān)法規(guī)的風(fēng)險。　　

　　筆者認(rèn)為，對于存在上述問題的企業(yè)，管理層和財(cái)稅人員都應(yīng)該高度重視，提升稅法遵從意識，采取相關(guān)整改措施，防范相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險的出現(xiàn)。一方面，全面自查是否與其他企業(yè)在機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)或其他方面存在混同現(xiàn)象，例如是否與其他企業(yè)共用一個財(cái)務(wù)部或人力資源部、是否與其他企業(yè)共同研發(fā)某產(chǎn)品、辦公樓是否被母公司無償使用等。若存在上述問題，則應(yīng)該厘清相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員邊界，并確定合理的價格與費(fèi)用分?jǐn)偡桨福谠搭^上防范稅務(wù)風(fēng)險。另一方面，在明確資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員關(guān)系的基礎(chǔ)上，針對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易和費(fèi)用分?jǐn)傊贫▽ｉT的核算制度，培訓(xùn)財(cái)稅人員和業(yè)務(wù)人員，建立財(cái)稅人員與其他部門的溝通渠道，加深財(cái)稅人員對關(guān)聯(lián)交易的了解，以嚴(yán)格落實(shí)會計(jì)和稅法的相關(guān)規(guī)定?！　?/p>

只圖便利掛靠母公司 風(fēng)險不僅在稅務(wù)
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　建筑行業(yè)在我國近年經(jīng)濟(jì)發(fā)展中扮演著重要的角色。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會結(jié)構(gòu)的變化，建筑企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中也相應(yīng)衍生出錯綜復(fù)雜的雇傭與勞務(wù)關(guān)系，并隨之帶來處理不當(dāng)?shù)纳娑悊栴}。其中，一些企業(yè)為圖管理便利或獲利便利，在具體的財(cái)務(wù)和稅務(wù)處理上掛靠實(shí)力更強(qiáng)的母公司，就是導(dǎo)致這一后果的重要原因。實(shí)踐中，即使是“國字頭”的大企業(yè)，在稅務(wù)風(fēng)險的防范與處理上也會存在此類問題?！　?/p>

　　◎典型案例◎　　

　　某知名大型建筑企業(yè)A公司具有多項(xiàng)國家特級建筑資質(zhì)，控股數(shù)個子公司，其中包括B建筑公司。在承接某甲方工程項(xiàng)目時，憑借母子公司關(guān)系，A公司將該項(xiàng)目以自身名義中標(biāo)后，直接交付B公司承建。B公司派出實(shí)際管理人員，全面接管了該工程項(xiàng)目的采購、運(yùn)行和分包等全流程業(yè)務(wù)，并獲得A公司財(cái)務(wù)會計(jì)賬務(wù)處理權(quán)限。該項(xiàng)目的標(biāo)書、與甲方簽訂的合同、開具和收到的發(fā)票等外部憑證口徑均為A公司。B公司派出的管理人員所發(fā)生的職工薪酬在工程項(xiàng)目中計(jì)入“工程施工——間接費(fèi)用——職工薪酬”?！　?/p>

　　經(jīng)查，企業(yè)的具體操作為：B公司為該工程項(xiàng)目提供服務(wù)時，將其職工薪酬計(jì)入A公司工程施工成本，同時沖減A公司對B公司的其他應(yīng)收款。在B公司財(cái)務(wù)賬中，相應(yīng)沖減對A公司的其他應(yīng)付款并確認(rèn)應(yīng)付職工薪酬。在按期與甲方結(jié)算工程價款時，以A公司名義收款，但實(shí)際資金轉(zhuǎn)入B公司名下。同時，A公司增加對B公司的其他應(yīng)收款，B公司增加對A公司的其他應(yīng)付款。待工程結(jié)束后，A公司再將賬面上的其他應(yīng)收款余額與B公司結(jié)清?！　?/p>

　　稅務(wù)人員通過向A公司財(cái)務(wù)人員核實(shí)，得知該項(xiàng)目管理人員為B公司員工，由A公司借調(diào)至該項(xiàng)目名下，其職工薪酬由B公司計(jì)提，管理人員的雇傭關(guān)系實(shí)際歸屬于B公司。因此，這種掛靠方式在實(shí)質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為B公司為A公司提供勞務(wù)，將實(shí)際不屬于A公司的員工薪酬計(jì)入A公司工程項(xiàng)目中，增加了A公司的工程成本。雖然最終A公司用往來款項(xiàng)支付了對價，但A公司未能提供相關(guān)的勞務(wù)合同和其他有效憑證，在稅務(wù)處理方面產(chǎn)生了風(fēng)險。　　

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　從上述案例可以看出，A公司主觀避稅的意圖并不明顯，但的確在客觀上產(chǎn)生了稅務(wù)風(fēng)險。稅務(wù)人員認(rèn)為，由于該項(xiàng)目工程的合同額超出了建委規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，以B公司的資質(zhì)無法承接此施工項(xiàng)目。同時，A公司的人員規(guī)模無法承擔(dān)繁重的工程管理任務(wù)。A公司和B公司作為母子公司，在集團(tuán)內(nèi)關(guān)聯(lián)密切，最終產(chǎn)生了這樣一種特殊形式的掛靠。A公司和B公司只圖管理上的便利，忽視了重大稅務(wù)風(fēng)險?！　?/p>

　　筆者認(rèn)為，對于此類掛靠行為，在遵守其他相關(guān)法律的同時，A公司和B公司應(yīng)對實(shí)際不屬于A公司、由B公司承擔(dān)并通過往來款項(xiàng)結(jié)轉(zhuǎn)的工程成本，簽訂正規(guī)勞務(wù)合同并交換有效憑證，以總、分包的形式對其作出財(cái)務(wù)和稅務(wù)處理，有效防控稅務(wù)風(fēng)險。同時值得一提的是，此類行為往往蘊(yùn)藏著工程質(zhì)量與安全的隱患，如果一旦發(fā)生糾紛，被掛靠企業(yè)則成為被告，掛靠企業(yè)逍遙法外。所以在建筑行業(yè)中歷來被我國的相關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件、法律法規(guī)所禁止。（完）來源：中國稅務(wù)報(bào) 作者：周新雨 周妍 湯雪源

一、準(zhǔn)確界定轉(zhuǎn)讓方式

股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是企業(yè)并購重組的主要方式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其對公司擁有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，由受讓人繼受取得股權(quán)而成為新股東的法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，至少涉及到三方主體，一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，包含了自然人和法人；二是股權(quán)受讓方，同樣包含了自然人和法人；三是目標(biāo)企業(yè)，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓方持股的企業(yè)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅費(fèi)承擔(dān)中，承擔(dān)者是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和股權(quán)受讓方，目標(biāo)企業(yè)不承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅費(fèi)。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)所有者將其擁有的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的法律行為。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，至少涉及到兩方主體，一是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方，只有企業(yè)法人；二是資產(chǎn)受讓方，包含了自然人和法人。轉(zhuǎn)讓標(biāo)的是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方（企業(yè)）的資產(chǎn)。資產(chǎn)包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)和無形資產(chǎn)等。在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅費(fèi)承擔(dān)中，承擔(dān)者是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方和資產(chǎn)受讓方。

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方須繳納：所得稅、印花稅；股權(quán)受讓方須繳納：印花稅（非上市公司股權(quán)出讓）。

在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方須繳納：所得稅、營業(yè)稅、土地增值稅、印花稅、增值稅；資產(chǎn)受讓方須繳納：契稅、印花稅。

可見，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實(shí)施并購重組，可以極大地減輕稅負(fù)。在實(shí)務(wù)中，企業(yè)也通常通過將資產(chǎn)作價出資，設(shè)立為全新的公司，再將這家全新的公司以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給收購方的形式，變資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，從而達(dá)到減輕稅費(fèi)負(fù)擔(dān)的目的。但這其中存在著較大的稅務(wù)風(fēng)險。例如《國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)》（國稅函〔2000〕687號）規(guī)定，鑒于深圳市能源集團(tuán)有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實(shí)業(yè)有限公司100%的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。國稅函〔2000〕687號文實(shí)際上是按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，看穿股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，確認(rèn)不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)，征收土地增值稅。對此處理，學(xué)界仍存在爭議。但無可否認(rèn)的是，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的界定不明確，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是存在法律風(fēng)險的，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時需更加謹(jǐn)慎和周密。

華稅建議：鑒于股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等其他交易形式，稅負(fù)差異巨大，企業(yè)在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應(yīng)清晰界定股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)，尤其對于目標(biāo)公司主要資產(chǎn)為土地、商業(yè)地產(chǎn)、煤礦等情形，避免由于界定模糊引發(fā)的稅務(wù)機(jī)關(guān)要求按照非股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式繳納稅款的風(fēng)險，同時，華稅建議，該情形下：（1）可以在交易前適當(dāng)降低不動產(chǎn)等在整個交易中的比例，避免適用法定資產(chǎn)評估情形；（2）股轉(zhuǎn)定價應(yīng)充分考慮到不動產(chǎn)等公允價值。

二、確定稅款繳納主體

根據(jù)《個人所得稅法》第八條及《個人所得稅法實(shí)施條例》第三十五條的規(guī)定，個人所得稅，以所得人為納稅義務(wù)人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人。扣繳義務(wù)人在向個人支付應(yīng)稅款項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)依照稅法規(guī)定代扣稅款，按時繳庫，并專項(xiàng)記載備查?！豆蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第五條規(guī)定，個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務(wù)人。因此，受讓方作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的扣繳義務(wù)人，負(fù)有法定的代扣代繳義務(wù)。

同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2002]33號）第一條規(guī)定，扣繳義務(wù)人書面承諾代納稅人支付稅款的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定扣繳義務(wù)人“已扣、已收稅款”。

華稅建議：在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應(yīng)對稅款繳納主體進(jìn)行明確。例如，通過制定交易稅費(fèi)承擔(dān)條款確定，“甲方因合同項(xiàng)下股權(quán)轉(zhuǎn)讓需承擔(dān)的一切稅費(fèi)，由乙方承擔(dān)和支付，乙方應(yīng)按照相關(guān)法律規(guī)定的時間向稅務(wù)等相關(guān)部門繳納。若發(fā)生稅務(wù)等部門向甲方追繳的情形，甲方可在繳納前要求乙方繳納，或在繳納后向乙方要求支付所繳納的稅費(fèi)”（甲方：股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，乙方：股權(quán)受讓方，下同）。

三、關(guān)注納稅義務(wù)發(fā)生時間

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)。也就是說，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅義務(wù)發(fā)生時間的確定，應(yīng)同時滿足兩個條件：1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效；2）完成股權(quán)變更手續(xù)，二者缺一不可。

根據(jù)《合同法》第四十四條的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議自成立時生效。實(shí)踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議往往是附生效條件的合同，雙方當(dāng)事人簽章后合同成立，但尚未生效，待履行董事會決議、股東會決議，涉及國有資產(chǎn)的還包括國資部門的認(rèn)可，涉及上市公司的還包括證監(jiān)會的確認(rèn)等等，若條件滿足，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權(quán)，為防止日后出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一般會對權(quán)屬變更和權(quán)能轉(zhuǎn)移作出明確約定。當(dāng)事人憑協(xié)議和相關(guān)文書在辦理股權(quán)變更登記后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)。企業(yè)需確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

與企業(yè)所得稅不同，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第二十條規(guī)定，具有下列情形之一的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅：

（一）受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的；

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的；

（三）受讓方已經(jīng)實(shí)際履行股東職責(zé)或者享受股東權(quán)益的；

（四）國家有關(guān)部門判決、登記或公告生效的；

（五）本辦法第三條第四至第七項(xiàng)行為已完成的；

（六）稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他有證據(jù)表明股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形。

根據(jù)第二項(xiàng)規(guī)定，自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的次月15日內(nèi)申報(bào)納稅，履行納稅義務(wù)。

華稅建議：根據(jù)上述分析，在符合法律規(guī)定的前提下，納稅人可以通過簽訂附生效條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議來推遲納稅義務(wù)發(fā)生時間，從而實(shí)現(xiàn)延遲納稅的的效果。

四、明確交易價款是否含稅

在華稅接觸的眾多股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例中，交易價款是否含稅是轉(zhuǎn)讓方與受讓方爭論的焦點(diǎn)之一。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕33號）第一條規(guī)定，扣繳義務(wù)人書面承諾代納稅人支付稅款的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定扣繳義務(wù)人“已扣、已收稅款”。根據(jù)我國稅法規(guī)定的個人所得稅代扣代繳制度，納稅義務(wù)人有配合、認(rèn)可扣繳義務(wù)人在向其支付款項(xiàng)時履行代扣稅款的義務(wù)，待扣繳義務(wù)人代扣稅款后，納稅義務(wù)人便依法履行了納稅義務(wù)。

從合同角度而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方通過獲得對價轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股權(quán)受讓方通過支付對價獲得股權(quán)。股權(quán)定價屬意思自治的范疇，交易價款是否含稅也由股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方?jīng)Q定。在符合法律規(guī)定的范圍內(nèi)，當(dāng)事人之間的約定應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍?/p>

華稅建議：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易價款是否含稅，如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款中明確約定，“甲乙雙方商定：乙方同意以稅后價（或不含稅價款）_________ 萬元（大寫：人民幣_______元 ）的價格受讓甲方持有的公司**%的股權(quán)”。從而降低稅務(wù)風(fēng)險，減少稅務(wù)爭議。

五、增加稅務(wù)擔(dān)保條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓潛在的稅務(wù)法律風(fēng)險也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需重點(diǎn)明確的問題。因?yàn)槿绻繕?biāo)公司存在或有負(fù)債等，會造成股權(quán)受讓方的損失，一旦股權(quán)轉(zhuǎn)讓方（目標(biāo)公司股東）披露信息不真實(shí)、不全面，受讓方是難以防范或有負(fù)債等損失的；而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓的手續(xù)相對繁雜，有限責(zé)任公司需要征求其他股東的同意，且其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)；公眾公司具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓鎖定期和要約收購等制約，收購成本和談判成本高等。

華稅建議：企業(yè)應(yīng)在簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議時制定歷史稅務(wù)問題的擔(dān)保條款或承諾條款，例如，“甲方承諾，公司在交接前未收到工商、土地、稅務(wù)等相關(guān)政府部門的行政處罰口頭或書面通知；對于交易前產(chǎn)生的相關(guān)漏稅、欠稅等歷史遺留問題，應(yīng)有轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)”，通過合同條款明確轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓方的責(zé)任，從而降低稅務(wù)法律風(fēng)險。

總結(jié)：

此外，在涉及到跨境交易中，還需要考慮間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓等潛在稅務(wù)風(fēng)險，鑒于上述問題的專業(yè)性很強(qiáng)，除了需要必要的財(cái)務(wù)、法律知識，還需要有稅法專業(yè)知識。華稅律師建議，企業(yè)在實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，一方面可以通過內(nèi)部的稅務(wù)部門的參與，完善涉稅條款；另一方面也可以借組外部的稅務(wù)專家的力量，規(guī)劃并控制交易中的稅務(wù)風(fēng)險和商業(yè)風(fēng)險。

（作者：劉天永，北京華稅律師事務(wù)所主任，全國律協(xié)財(cái)稅法專業(yè)委員會副主任兼秘書長，法學(xué)博士）