境外公司的員工期權(quán)行權(quán)，主要涉及中國(guó)政府的外匯管制。

員工行權(quán)的時(shí)候，需要把人民幣換成美元，然后匯到境外購(gòu)買股票；購(gòu)買股票后，如果要退出變現(xiàn)，還需要把股票賣掉、拿到美元，然后把美元匯到國(guó)內(nèi)、換成人民幣。

而人民幣換成美元并匯出，以及美元回到國(guó)內(nèi)換成人民幣，這個(gè)過(guò)程，就是外匯交易。中國(guó)是嚴(yán)格外匯管制的國(guó)家，這種外匯交易必須按照外匯管理局的規(guī)定來(lái)進(jìn)行。不符合規(guī)定的，銀行不會(huì)給辦理外匯購(gòu)回結(jié)匯手續(xù)。

員工期權(quán)計(jì)劃，一般包括簽約、授予期權(quán)、行權(quán)和退出變現(xiàn)，四個(gè)階段。簽約和授予期權(quán)，不涉及到實(shí)際獲得股票和支付價(jià)款，所以可以不受外管局的限制。但是在行權(quán)和退出變現(xiàn)階段，涉及到股票轉(zhuǎn)讓和價(jià)款支付，就得被外管局限制了。

中國(guó)科技企業(yè)大量采取境外架構(gòu)的模式，在境外設(shè)立公司，比如英屬維爾京群島或開曼群島。由境外公司通過(guò)VIE架構(gòu)控制中國(guó)公司。境外公司作為融資和上市的主體，中國(guó)公司作為實(shí)際經(jīng)營(yíng)的主體。員工期權(quán)計(jì)劃一般都是以境外公司的股票為基礎(chǔ)做的。

由于采取這種架構(gòu)的中國(guó)公司太多，員工行權(quán)面臨各種問(wèn)題。于是，國(guó)家外匯管理局在2007年的時(shí)候，專門針對(duì)已經(jīng)上市的境外公司在境內(nèi)做股權(quán)激勵(lì)，規(guī)定了外匯如何操作。2012年的時(shí)候，國(guó)家外匯管理局又頒布了一個(gè)新的文件，進(jìn)一步規(guī)范了做法，也就所謂的78號(hào)文，全名是《關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》。

從這個(gè)文件名上可以看出來(lái)，外管局主要規(guī)定了已經(jīng)上市的境外公司，如果境內(nèi)員工要做股權(quán)激勵(lì)，應(yīng)該如何操作外匯。但是，外管局并沒(méi)有規(guī)定未上市的境外公司如何操作。所以，就留下了一個(gè)隱患。這導(dǎo)致很多沒(méi)有上市的公司以外管局沒(méi)有規(guī)定為由，拒絕為員工辦理行權(quán)。

于是，在2014年的時(shí)候，國(guó)家外匯管理局頒布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)），未上市公司的員工期權(quán)也是可以辦理外匯登記的。但是，在實(shí)際操作中，外管局還是沒(méi)有放開，仍舊辦不了外匯登記。

雖然外管局還不允許為未上市境外公司期權(quán)行權(quán)開口子，但實(shí)踐中很多公司也實(shí)際操作了，這是如何做到的呢？

方式一，利用某些地方外管局管理的“漏洞”。國(guó)內(nèi)各地外管管理局對(duì)于境外未上市公司的外匯登記掌握尺度不一，部分區(qū)域可以辦理外匯登記，但大部分區(qū)域拒絕辦理外匯登記。所以不排除有的公司所在地外管局管理相對(duì)寬松，利用這個(gè)“漏洞”可以解決部分問(wèn)題。這種方法，不太穩(wěn)定，所以也不能對(duì)其有太高期望。

方式二，以不正當(dāng)?shù)姆绞綋Q取外匯行權(quán)。雖然外管局規(guī)定，員工股權(quán)激勵(lì)行權(quán)需要外匯登記，但是有的公司會(huì)配合員工，在不辦理外匯登記的情況下，自行以其他名義換取外匯（如個(gè)人旅游等），用換來(lái)的外匯行權(quán)。但是這種做法不規(guī)范，將來(lái)容易引發(fā)外匯監(jiān)管上的問(wèn)題，將來(lái)還是需要補(bǔ)齊手續(xù)。